如何分析一个合同?合同文本的分析合同文本通常指合同协议书和合同条款等文件,是合同的核心。
合同文件分析是一项综合性很强的工作,要求合同管理人员必须熟悉与建设工程项目建设相关的法律、法规,精通合同条款,对建设工程项目环境条件有全面的了解,有丰富的工程合同管理经验。通过合同分析,有效帮助当事人双方订立更加完善、权利义务与责任分配和风险分配更加合理的合同。
通常合同文本分析主要有以下4个方面内容。
1.施工承包合同的合法性分析
承包合同必须在合同的法律基础的范围内签订和实施,否则会导致承包合同全部或部分无效。承包合同的合法性分析通常包括:
(1)审查合同双方当事人的缔约资格。当事人双方应具有发包和承包建设工程项目、签订工程合同的资质、资格和权利。
(2)工程项目是否已具备招标投标、签订和实施合同的一切条件。
(3)审查工程合同的内容和所要求的实施行为及其后果是否符合法律法规的要求。
(4)合同是否需要公证,或由有关部门批准才能生效。
2.施工承包合同的完备性分析
施工承包合同的完备性分析包括相关合同条款的完整性审查和合同文件的完备性分析。合同条款的完整性审查是指审查该工程合同的各种合同文件是否齐全,对各种问题是否都有规定,不遗漏。
建设工程施工合同的组成文件很多,合同文件的完备性分析主要包括该合同的各种文件(特别是工程环境、水文地质等方面的说明文件和设计文件,如图纸、规范、标准等)是否齐全,同时审查是否包含了合同事件、工程本身各种说明、工程过程中所涉及的以及可能出现的各种问题的处理和当事人双方工程合同权利义务关系的技术、经济、商务、贸易和法律等各类文件。
3.合同双方的责权利分析
合同应公平合理地分配双方的责任和权益,使之达到总体平衡。首先要分析合同条款是否列出了双方各自的责任和权益,在此基础上进行合同业主和承包商双方之间关系的分析:
(1)合同双方的责任和权益应互为前提条件。通过对合同双方的责任和权益分析可以确定合同双方责权利是否平衡,合同是否公平、合理、合法。
应注意合同责任和权益的关系,业主的权益与责任必须平衡。例如合同中约定的业主的检查权以及对业主(工程师)检查权限制的规定。承包商的责任与权益必须平衡,承包商的合同责任必须具备一定的前提条件。
合同双方的某些责任相互影响、互为条件,具体定义这些活动的责任和时间限定,在索赔和反索赔中是十分重要的,在确定干扰事件的责任时需要仔细分析是否有连带责任。
(2)业主和承包商的责任和权益应尽可能具体详细,并注意其范围的限定。对合同履行过程中的各种问题都进行了全面、具体和明确的规定,检查有无遗漏。若有遗漏,需要补充有关条款,然后分析合同条款是否存在以下情况:
合同条款之间存在矛盾性,即不同条款对同一具体问题的规定或要求不一致;
是否有导致当事人双方在合同中的权利、义务与责任不平衡的过于苛刻、单方面的约束性条款;
条款中隐含较大的履约风险;
条款用语含糊,表述不清;
对当事人双方合同利益有重大影响的默示合同条款等。
如果存在以上问题,需要工程合同当事人双方通过协商对合同条款进行修改、补充、明确,达成一致意见,避免在合同履行过程中引起合同纠纷,妨碍建设工程项目的顺利实施。
(3)双方权益的保护条款。一个完备的合同应对双方的权益都能形成保护,对双方的行为都有制约,这样才能保证项目的顺利进行。
4.后果性分析
在合同签订前必须充分考虑到合同一经签订、付诸实施会有什么样的后果,在此基础上分析合同条款之间的内在联系,同时应注意同一种表达方式在不同的合同环境中可能有不同的风险。
例如,合同计价方法、计量程序、进度款结算、工程变更、索赔等之间内在联系是否合理,有无有缺陷和矛盾,会带来什么样的后果,在合同实施中会有哪些意想不到的情况,这些情况发生应如何处理,本工程是否过于复杂或范围过大,超过自己的能力,自己如果完不成合同规定的义务应承担什么样的法律责任,对方如果完不成合同责任应承担什么样的法律责任等。